01.什么是“未批先建”，存在的環(huán)境法律責(zé)任風(fēng)險是什么？

根據(jù)《中華人民共和國環(huán)境影響評價法》（2018修正）第二十五條規(guī)定，“未批先建”是指建設(shè)項目的環(huán)境影響評價文件未依法經(jīng)審批部門審查或者審查后未予批準(zhǔn)的，建設(shè)單位擅自開工建設(shè)的行為。

對于存在“未批先建”違法行為的企業(yè)，根據(jù)《中華人民共和國環(huán)境影響評價法》（2018修正）第三十一條規(guī)定，縣級以上生態(tài)環(huán)境主管部門應(yīng)責(zé)令企業(yè)停止建設(shè)，根據(jù)違法情節(jié)和危害后果，處建設(shè)項目總投資額百分之一以上百分之五以下的罰款，并可以責(zé)令恢復(fù)原狀；對建設(shè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分。

02.什么是“未驗先投”，存在的環(huán)境法律責(zé)任風(fēng)險是什么？

根據(jù)《建設(shè)項目環(huán)境保護(hù)管理條例》（2017修訂）第二十三條規(guī)定，“未驗先投”是指建設(shè)項目需要配套建設(shè)的環(huán)境保護(hù)設(shè)施未建成、未經(jīng)驗收或者驗收不合格，建設(shè)項目即投入生產(chǎn)或者使用的行為?！拔打炏韧丁睂嵸|(zhì)上是指建設(shè)項目違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗收制度的情形。

對于存在“未驗先投”違法行為的企業(yè)，根據(jù)《建設(shè)項目環(huán)境保護(hù)管理條例》（2017修訂）第二十三條規(guī)定，由縣級以上環(huán)境保護(hù)行政主管部門（現(xiàn)為生態(tài)環(huán)境主管部門）責(zé)令限期改正，處20萬元以上100萬元以下的罰款；逾期不改正的，處100萬元以上200萬元以下的罰款；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，處5萬元以上20萬元以下的罰款；造成重大環(huán)境污染或者生態(tài)破壞的，責(zé)令停止生產(chǎn)或者使用，或者報經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)，責(zé)令關(guān)閉。

03.“未批先建”違法行為自建設(shè)行為終了之日起二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，企業(yè)還會存在環(huán)境法律責(zé)任風(fēng)險嗎？

《中華人民共和國行政處罰法》（2017修正）第二十九條規(guī)定：“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算?！?/span>

2018年2月22日，原環(huán)境保護(hù)部發(fā)布《關(guān)于建設(shè)項目“未批先建”違法行為法律適用問題的意見》（環(huán)政法函[2018]31號），明確了“未批先建”違法行為的行政處罰追溯期限應(yīng)當(dāng)自建設(shè)行為終了之日起計算。因此，“未批先建”違法行為自建設(shè)行為終了之日起二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，環(huán)保部門應(yīng)當(dāng)遵守行政處罰法第二十九條的規(guī)定，不予行政處罰。

但是需注意的是，即使企業(yè)“未批先建”的違法行為因為超過行政處罰追溯期限而不被處罰，但是如果企業(yè)同時存在違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗收制度的行為，或建設(shè)項目“未批先建”并投入生產(chǎn)或者使用后，有關(guān)單位或者個人具有超過污染物排放標(biāo)準(zhǔn)排污，通過暗管、滲井、滲坑、灌注或者篡改、偽造監(jiān)測數(shù)據(jù)，或者不正常運(yùn)行污染防治設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式排污等情形之一，分別構(gòu)成獨(dú)立違法行為的，生態(tài)環(huán)境主管部門應(yīng)當(dāng)對相關(guān)違法行為依法予以處罰。

04.建設(shè)項目環(huán)評文件經(jīng)批準(zhǔn)后，如發(fā)生變動，企業(yè)應(yīng)當(dāng)怎么做？

建設(shè)項目環(huán)評文件經(jīng)批準(zhǔn)后，如發(fā)生重大變動，根據(jù)《中華人民共和國環(huán)境影響評價法》（2018修正）第二十四條規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)重新報批建設(shè)項目的環(huán)境影響評價文件。如發(fā)生的變動不屬于重大變動，根據(jù)原環(huán)境保護(hù)部印發(fā)《環(huán)評管理中部分行業(yè)建設(shè)項目重大變動清單的通知》（環(huán)辦〔2015〕52號）的規(guī)定，建設(shè)項目的變動應(yīng)納入竣工環(huán)境保護(hù)驗收管理。

如建設(shè)項目已完成竣工驗收，在項目運(yùn)行過程中發(fā)生變動，且該變動不屬于重大變動，根據(jù)《中華人民共和國環(huán)境影響評價法》（2018修正）第二十七條規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)組織環(huán)境影響的后評價，采取改進(jìn)措施，并報原環(huán)境影響評價文件審批部門和建設(shè)項目審批部門備案。

05.違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗收制度的處罰是否受“未批先建”行政處罰追溯期限的影響？

根據(jù)原環(huán)境保護(hù)部發(fā)布《關(guān)于建設(shè)項目“未批先建”違法行為法律適用問題的意見》（環(huán)政法函[2018]31號）規(guī)定，建設(shè)項目違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗收制度投入生產(chǎn)或者使用期間，由于違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗收制度的違法行為一直處于連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)，因此，即使“未批先建”違法行為已超過二年行政處罰追溯期限，環(huán)保部門仍可以對違反環(huán)保設(shè)施“三同時”驗收制度的違法行為依法作出處罰，不受“未批先建”違法行為行政處罰追溯期限的影響。

06.建設(shè)項目未批先建，企業(yè)可以補(bǔ)辦環(huán)評手續(xù)嗎？

《中華人民共和國環(huán)境影響評價法》（2002年）規(guī)定了未批先建的建設(shè)項目需要限期補(bǔ)辦環(huán)評手續(xù)，但2014年、2016年及2018年修訂或修正的環(huán)境影響評價法都未規(guī)定“限期補(bǔ)辦手續(xù)”的內(nèi)容，因此，對于未批先建的建設(shè)項目，不再將“限期補(bǔ)辦手續(xù)”作為行政處罰的前置條件，但《中華人民共和國環(huán)境影響評價法》（2018修正）并未禁止建設(shè)單位主動補(bǔ)交環(huán)境影響報告書、報告表報送審批。

根據(jù)原環(huán)境保護(hù)部發(fā)布《關(guān)于建設(shè)項目“未批先建”違法行為法律適用問題的意見》（環(huán)政法函[2018]31號）規(guī)定，因“未批先建”違法行為受到環(huán)保部門依據(jù)新環(huán)境保護(hù)法和新環(huán)境影響評價法作出的處罰，或者“未批先建”違法行為自建設(shè)行為終了之日起二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)而未予行政處罰的，建設(shè)單位主動補(bǔ)交環(huán)境影響報告書、報告表并報送環(huán)保部門審查的，有權(quán)審批的環(huán)保部門應(yīng)當(dāng)受理，并根據(jù)不同情形分別作出相應(yīng)處理：對符合環(huán)境影響評價審批要求的，依法作出批準(zhǔn)決定；對不符合環(huán)境影響評價審批要求的，依法不予批準(zhǔn)，并可以依法責(zé)令恢復(fù)原狀。

07.申請環(huán)評前其他部門審批的前置程序，是否法定？企業(yè)遇到這樣的問題該如何處理？

2017年7月6日，國務(wù)院發(fā)布《國務(wù)院關(guān)于修改<建設(shè)項目環(huán)境保護(hù)管理條例>的決定》（國務(wù)院令第682號），簡化了環(huán)評程序，刪除了建設(shè)項目投產(chǎn)前試生產(chǎn)、環(huán)評審批前必須經(jīng)水利部門審查水土保持方案、行業(yè)預(yù)審等審批前置條件、環(huán)評審批文件作為投資項目審批、工商執(zhí)照前置條件等規(guī)定。

因此，企業(yè)在申請建設(shè)項目環(huán)評前，如被要求先獲得其他部門審批的前置程序是不合法的，企業(yè)如遇到這種情況，可以依據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第六條第（八）項規(guī)定申請行政復(fù)議，或依據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第十二條第（三）項規(guī)定提起行政訴訟。

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